Поняття джерел конституційного права. З курсу теорії права і загального конституційного права відомо, що під джерелами (або формами) права в юридичному сенсі розуміються способи вираження і закріплення правил поведінки, за допомогою яких ці правила набувають обов'язкового характеру.
До числа найбільш поширених джерел права відносяться: нормативно-правовий акт, правовий звичай, юридичний прецедент, релігійні канони, нормативний договір, правова доктрина, загально принципи [1] .
Практично всі вони відносяться і до джерел конституційного права як галузі права в зарубіжних країнах, але мають особливості в тій чи іншій країні.
Види джерел конституційного права і їх загальна характеристика. Основним видом джерел конституційного права є нормативно-правовий акт, перш за все закон. За юридичною силою всі закони в сфері конституційного права можна розділити на наступні види: конституцію (основний закон), конституційні, органічні та звичайні закони.
Конституція, або основний закон держави, є найважливішим джерелом конституційного права, не тільки дає найменування даної галузі права, а й лежать в основі всієї правової системи будь-якої країни, за рідкісним винятком, про що буде сказано далі.
Особливості конституції як основного джерела конституційного права, її юридичні властивості будуть розглянуті трохи пізніше в рамках цієї теми.
Конституційний закон згідно доктринального тлумачення - це такий закон, який приймається практично в такому ж порядку, що і конституція (за рідкісним винятком), і вносить зміну в сам текст, в зміст конституції. Інакше кажучи, це закон про поправку до конституції, тому він має (у всякому разі, повинен володіти) тієї ж юридичну чинність, що і конституція. Зарубіжна конституційна практика характеризується великою різноманітністю процедур прийняття конституційних законів.
Органічний закон - це закон, прийняття якого передбачено безпосередньо в конституції. Вона ж визначає і предмет регулювання цього закону. Такий закон органічно пов'язаний з конституцією, розвиває, деталізує її положення на дещо іншому, нижчому, ніж конституція, рівні. В силу цього даний акт приймається в такому порядку, який відрізняється від порядку прийняття і конституції, і звичайних законів. За своєю юридичною си-
Органічними законами в зарубіжних країнах регулюється, як правило, статус тих чи інших органів держави, наприклад ст. 63 Конституції Франції (1958) встановлює, що органічний закон визначає порядок організації та діяльності Конституційної ради, процедуру, яка застосовується в ньому [2] [3] . В Іспанії органічними законами регулюються порядок діяльності Народного захисника (омбудсмена), статус служб безпеки, Державної ради, судова система (ст. 54, 81, 104 та ін. Конституції Іспанії (1978)).
Звичайні закони - це закони, що регулюють відносини, що становлять предмет конституційного права, але прийняті з окремих питань конституційного характеру [4] .
Дані акти приймаються в порядку звичайної парламентської процедури простою більшістю голосів (наприклад, виборчі закони, закони про політичні партії, про громадянство і т. П.).
В окремих зарубіжних країнах проведена кодифікація конституційно-правових норм. Так, у Франції, Сенегалі, Аргентині, Кот-д'Івуарі та деяких інших країнах діють виборчі кодекси, в Алжирі - кодекс громадянства [5] .
В особливу групу виділяються надзвичайні закони (звані також спеціальними законами). Слід мати на увазі, що це не закони, що визначають режим надзвичайного стану, а саме надзвичайні закони як «конституційно-порушують». Вони приймаються в такому ж порядку, що і звичайні закони, але можуть змінювати або припиняти дію окремих норм конституції. Такого роду акти приймаються в основному в країнах, що розвиваються (Папуа-Нова Гвінея, Малайзія, Шрі-Ланка і деякі інші) [6] .
До числа нормативних правових актів як джерел конституційного права можна віднести і акти інших органів влади і посадових осіб, що містять конституційно-правові норми (акти глави держави, уряду, регіональних або місцевих органів влади).
Наступним видом джерел конституційного права в зарубіжних країнах є судовий прецедент, т. Е. Правозастосовний акт судового органу, який приймає з питань конституційного характеру, наприклад про вирішення спору про розмежування компетенції між тим чи іншим органом державної влади або у справі про конституційність (неконституційне ™) закону, застосованого в судовій справі, і т. п. Такий вид джерел конституційного права набув поширення в країнах загального права [7] . У науковій літературі зазначається, що на основі судових прецедентів в цих країнах склалося так зване судове конституційне право [8] . Акти органів конституційного контролю окремими вітчизняними і зарубіжними констітуціоведамі розглядаються в якості нормативних [9] .
Конституційний звичай також відноситься до числа джерел конституційного права зарубіжних країн. У Великобританії їх називають конституційними угодами. Ними є, наприклад, розпуск або скликання парламенту за порадою прем'єр-міністра або призначення на пост прем'єр-міністра лідера партії парламентської більшості і т. П.
Нормативний договір - такий вигляд джерел конституційного права. Мова йде не тільки про міжнародно-правових договорах, а й про договори всередині держави. У федеративних державах це договори між федеральним центром і владою суб'єктів федерації або між суб'єктами федерації про перерозподіл предметів ведення і повноважень [10] . Особливу значущість такого роду джерела набули останнім часом, коли в конституції все більшого числа країн стали включатися норми про безпосередньо діючих нормах міжнародного права (наприклад, ст. 25 Основного закону ФРН, ст. 96 Конституції Іспанії та ін.).
Релігійні канони. Норми, що містяться в священних писаннях, також можуть бути джерелом конституційного права. Це стосується насамперед до клерикалізму і теократичною державам, де конституційно встановлюється обов'язковість будь-якої релігії.
Своєрідність цього виду джерел полягає в тому, що в більшості своїй діють заборони, закріплені релігійними нормами, наприклад існував до недавнього часу заборона щодо британського монарха перебувати у шлюбі з католиком [11] .
У конституціях більшості ісламських держав міститься норма, аналогічна тій, яка закріплена в ст. 2 Конституції Кувейту (1962): «Державною релігією є іслам, а ісламський шаріат є основним джерелом законодавства».
Деякими особливостями володіють джерела в ісламських країнах. Тут найважливішим джерелом права і нормативною основою всього життя був Коран - книга, яка містить одкровення, отримані пророком Мухаммедом від самого Бога (Аллаха). Другим видом джерел в мусульманських країнах є Сунна, що представляє собою збірник адатів, т. Е. Висловів та оповідань про вчинки самого Мухаммеда, зібраних і викладених послідовниками пророка. Крім того, до числа джерел мусульманського права [12] відноситься иджма, що розуміється як система легальних тлумаченні божественних джерел, які дають вищими релігійними авторитетами (муфтіями) в формі фетв [13] . Нарешті, ще одне джерело - кияс. Це вже аналітичне узагальнення правозастосовчої практики, що складається в країні, яке проводиться вченими-юри-стами [14] .
Таким чином, можна назвати чотири джерела ісламського шаріату: Коран, Сунну, Іджма і кияс. Ісламський шаріат, в свою чергу, утворює основу всього мусульманського права. В силу цього конституції в даних країнах не розглядаються як акт, що має вищу силу, а в так званих ортодоксальних ісламських країнах конституція взагалі може бути відсутнім.
Слід зазначити ще одну особливість. Навіть в тих державах, які офіційно не визнаються клерикальними, здійснюється державна підтримка деяких релігійних догм. Наприклад, Конституція Греції (1975) встановлює: «Панівною в Греції релігією є релігія східно-православної церкви Христової ...» (ст. 3). Конституцією визнаний і закріплений статус Святої гори Афон (ст. 105) як самокерованої частини території грецької держави [15] . До цього слід додати, що президенти не тільки клерикальних, але і ряду світських держав, приносячи присягу, тримають руку на священній книзі. Крім того, в світських державах визнаються і офіційно оголошуються святковими неробочими днями дні релігійних свят.
Може бути, в цьому проявляється сучасна тенденція демократичної держави, яка забезпечує не тільки віротерпимість, а й веродоступность, створюючи додаткові можливості для виконання віруючими своїх релігійних обов'язків?
Правова доктрина як джерело конституційного права не отримала широкого розповсюдження. У науковій літературі зазначається, що у правозастосовчій практиці судів велике значення мають наукові праці, в яких узагальнюється судова практика і дається тлумачення статутного права. Викладені в них ідеї є потім основою прийнятих суддями рішень [16] . Даний вид джерел використовується в Великобританії, де правопріменітелі (судді) часто посилаються на праці відомих вчених-юристів У. Блекстона, У. Бедж-гота, Т. Мея, Д. Лоуи ін.
Загальноправових принципи - це відправні, вихідні початку правової системи, що лежать в основі правотворчої або правозастосовної діяльності. До числа такого роду принципів відносяться такі положення, як «спеціальний закон скасовує дію загального закону», «пізніший закон скасовує більш ранній» і т. П. Даний вид джерела права має місце в усіх правових системах. Наприклад, Конституційний суд ФРН сформулював правило про те, що конституційне право не обмежене текстом Основного закону, а включає і деякі загальні принципи, які законодавець не конкретизував у позитивній нормі [17] . Останнім часом у вітчизняній літературі з конституційного права став виділятися ще одне джерело конституційного права - загальновизнані принципи і норми міжнародного права. При характеристиці цього виду джерел зазвичай посилаються як приклад на положення Статуту ООН, інших міжнародних актів. Однак в даному випадку мова йде про інше самостійному вигляді джерел - нормативному договорі. До числа ж розглянутого виду джерел слід відносити ті звичаї і правила, які не закріплені в міжнародних актах, але відомі учасникам відносин і визнаються ними як загальнообов'язкових, наприклад принцип свободи відкритого моря [18] , Звичаї в сфері морського права та ін.
Ми розглянули основні джерела конституційного права, які є в даний час загальновизнаними. У вітчизняній і зарубіжній літературі на додаток до вищеназваних відносять також акти тлумачення норм права, зокрема тлумачення норм конституції, що дається конституційним судом [19] , Партійні документи (в країнах з авторитарним режимом) [20] та ін.
