Зарубіжний досвід правового регулювання поведінки захисника в суді і можливість його використання в Російській Федерації (Маслова М.В.)

Дата розміщення статті: 21.01.2016

ЗАРУБІЖНИЙ ДОСВІД ПРАВОВОГО РЕГУЛЮВАННЯ ПОВЕДІНКИ ЗАХИСНИКА В СУДІ І МОЖЛИВІСТЬ ЙОГО ВИКОРИСТАННЯ В РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ

М.В. МАСЛОВА

Особливості та різноманітність правового регулювання етичного аспекту виступів захисника в судах зарубіжних країн зумовлені низкою причин.

По-перше, інститути професійного захисту в судах в рамках кримінального судочинства (включаючи інститут адвокатури) за кордоном відрізняє тривала історія виникнення та розвитку. Самим терміном "адвокат" (від лат. Advoco - "запрошую") ми зобов'язані римському праву. Саме в Стародавньому Римі був розроблений кодекс етичних правил поведінки адвокатів у суді (в роботах відомих ораторів того періоду, зокрема Цицерона). Адвокатам пропонувалося спиратися на букву і дух закону, володіти мистецтвом красномовства, бути наполегливими, стриманими в емоціях, рішучими в досягненні поставлених цілей захисту клієнтів. За часів Середньовіччя інститут адвокатури кілька деградував, а новий виток його розвитку припав на XIX - XX ст.

По-друге, у міру формування основних західних правових систем (англосаксонської і континентальної) вироблялися і відмінності в регулюванні етичних основ поведінки професійних захисників у рамках кримінального судочинства.

Незважаючи на те що процеси глобалізації почасти торкнулися і механізми регулювання взаємовідносин між адвокатами та клієнтами у всіх розвинених державах, що виразилося в прийнятті наднаціональних і наддержавних документів, що регулюють правила поведінки адвокатів, наприклад Спільного кодексу правил для адвокатів країн Європейського співтовариства [6], істотні відмінності в правовому регулюванні етичного змісту виступів захисника в суді є і в даний час, і якщо ядром континентальної системи права в питання регулювання морально-етичних аспектів діяльності професійних захисників є правова система ФРН, то основу інновацій в рамках англосаксонської правової системи складають судові прецеденти, що виникають і формулюються в США.

Сполучені Штати Америки, незважаючи на порівняно невелику історію свого існування, напрацювали величезний досвід правового регулювання питань етичної поведінки адвокатів у рамках кримінального судочинства. США - одна з небагатьох держав світу, яке створювалося і возглавлялось професійними юристами, в більшій частині адвокатами (А. Лінкольн, Ф. Д. Рузвельт, Г. Трумен, Р. Ніксон, Б. Клінтон, Б. Обама).

Питання адвокатської етики в США і країнах Західної Європи є предметом пильного вивчення в сучасній науковій літературі [2; 3].

В якості основних особливостей правового регулювання етичного змісту виступів захисника в суді в США слід виділити наступні.

По-перше, етичний зміст виступів адвоката в суді в США детально регулюється судовою практикою. На відміну від країн з континентальною системою права, в США детально регламентовані питання поведінки адвоката в процесі, моральні та етичні норми, якими керується він, а також інші учасники кримінального судочинства на всіх стадіях судового розгляду, включаючи взаємини адвоката і його клієнта.

У кожному штаті існують свої особливості регулювання поведінки і взаємин учасників кримінального судочинства, які продиктовані і особливостями судових прецедентів, і нормами законодавства штатів. В результаті діяльність адвоката як в самому процесі, так і поза ним є ретельно регламентованої, що дозволяє уникнути, з одного боку, неякісної та непрофесійної захисту прав, свобод і законних інтересів підзахисного, а з іншого боку, корупційної змови адвокатів з іншими учасниками судового розгляду , включаючи підкуп присяжних засідателів, суддів і працівників прокуратури і слідства.

Звісно ж, що правове регулювання етичного змісту виступів захисника в суді, закріплене в Законі від 31.05.2002 N 63-ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" (далі - Закон про адвокатуру), недостатньо, так як воно не деталізує основи морально-етичної поведінки адвокатів.

По-друге, судові прецеденти в США, що регулюють питання етичного змісту поведінки професійних захисників, закріплюють безумовний пріоритет інтересів клієнта над інтересами адвоката, з одного боку, і пріоритет досягнення цілей захисту в кримінальному процесі над етичною стороною даного питання, що частково можна виразити формулою: "Все, що корисно для захисту клієнта і не заборонено законом, то видається морально і морально прийнятним для вживання".

Так, М.Б. Смоленський справедливо зазначає: "У США ... кожен адвокат-захисник зобов'язаний бути повністю лояльним по відношенню до свого клієнта. Існує кілька аспектів цього обов'язку. По-перше, будь-яка інформація, що стосується справи, що розглядається, повідомлена адвокату клієнтом, є конфіденційною. Адвокат не може в односторонньому порядку розкрити конфіденційну інформацію, а держава не може примусити його розголосити цю інформацію. Адвокат повинен використовувати всі тактичні прийоми захисту, узгоджуються з нормами професійно етики, щоб забезпечити своєму клієнтові дійсно справедливий суд. Якщо у адвоката конфлікт інтересів, особиста упередженість або упередженість, які перешкоджають активному і повного представлення інтересів клієнта, адвокат не може представляти цього клієнта "[8].

Вважаємо за необхідне використовувати американський досвід і законодавчо закріпити у вищезгаданому Законі поняття конфіденційної інформації у взаєминах професійних захисників - адвокатів і їх клієнтів. Причому до категорії конфіденційної інформації слід відносити будь-яку інформацію, яка була отримана адвокатом від клієнта. Слід продумати широкий перелік форм відповідальності адвоката за розголошення такої інформації, включаючи цивільно-правову, яка буде виражатися у виплаті компенсацій клієнту в твердій грошовій сумі, а також сумі матеріальних збитків і моральної шкоди, яка була заподіяна підзахисному адвокатом внаслідок розголошення конфіденційної інформації.

По-третє, в американському законодавстві і судових прецедентах закріплений пріоритет обмежень над заборонами в регулюванні етичного змісту поведінки адвокатів, на відміну, наприклад, від країн континентальної системи права. Судові прецеденти містять ретельно врегульовану систему альтернативних правил поведінки адвокатів при захисті прав, свобод і законних інтересів клієнтів, а сам адвокат стимулюється до їх дотримання, з одного боку, бажанням отримати адвокатський гонорар, який в США значно вище, ніж, наприклад, в країнах ЄС , а з іншого боку, небажанням відшкодовувати значні грошові суми клієнту і державі в разі порушення вищевказаних правил поведінки.

Пріоритет обмежень над заборонами в регулюванні етичної сторони поведінки професійних захисників у США створює широке договірне поле для їх взаємовідносин з клієнтами, що дозволяє більш гнучко і ретельно відстоювати інтереси підзахисних, наприклад шляхом укладення угод зі слідством, в суді (зі стороною обвинувачення), і в підсумку веде до істотного зниження тяжкості застосовуваних заходів кримінальної відповідальності для підсудного.

По-четверте, в американському законодавстві і судових прецедентах закріплено розмежування відповідальності за порушення адвокатами правових норм і етичних норм поведінки.

За порушення правових приписів до адвоката може бути застосована широка система санкцій кримінально-правового та дисциплінарного характеру (включаючи втрату статусу адвоката, права займатися адвокатською діяльністю, а також кримінальне покарання).

За порушення етичних правил поведінки основними заходами відповідальності, які застосовуються до професійних захисникам - адвокатам, є цивільно-правові, які полягають в істотних штрафи, компенсації, що підлягають виплаті клієнтам і держави з боку адвоката. В окремих випадках ці заходи виражаються в значних сумах, які ведуть до банкрутства професійного захисника.

Звісно ж необхідним використати даний досвід і в російському законодавстві шляхом закріплення можливості і обов'язки адвокатів здійснювати грошові виплати клієнтам і державі в разі умисного порушення етичних правил поведінки в суді в рамках кримінального судочинства, що дозволить більш гнучко регулювати питання взаємин учасників кримінального процесу.

По-п'яте, в США детально врегульовані інтереси клієнта в разі етичних порушень в поведінці адвокатів. Так, діяльність адвокатів застрахована на значні суми, які можуть бути використані для відшкодування збитків і шкоди майну та інтересам клієнта.

На думку ряду авторів, саме американська система страхування професійної відповідальності адвокатів є найбільш гнучкою і результативною. Слід зазначити, що "страхування професійної відповідальності юриста є добровільним ... в деяких американських штатах асоціації юристів створюють власні страхові компанії ... поширене створення за рахунок членських внесків юристів спеціальних резервних фондів для виплати компенсацій клієнтам, постраждалим від недобросовісної юридичної практики. В останні роки все більшу кількість штатів (Аляска, Південна Дакота) закріплюють в етичних кодексах правило, яке зобов'язує юриста розкривати свій страховий статус клиен у "[5, с. 23 - 24].

Даний досвід страхування професійної відповідальності адвокатів слід закріпити і в російському законодавстві, що дозволить, з одного боку, гарантувати відшкодування шкоди і шкоди інтересам і майну клієнтів, а з іншого боку, буде сприяти зменшенню числа випадків недобросовісної юридичної практики російських адвокатів, в тому числі і шляхом порушення етичних правил поведінки як в суді, так і поза ними участі в кримінальному судочинстві.

По-шосте, в США крім цивільно-правової відповідальності адвокат може бути підданий і дисциплінарним санкціям з боку асоціації адвокатів. Як відзначають деякі автори, подібні заходи відповідальності, що застосовуються всередині адвокатської спільноти США, дозволяють більш оперативно і дієво примушувати професійних захисників до дотримання етичних правил поведінки в своїй діяльності і повсякденному житті [4].

Ці санкції можуть виражатися у вигляді попереджень, доган, накладення на професійного захисника тимчасової заборони займатися адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до трьох років. В якості найбільш суворого заходу дисциплінарної відповідальності, яка може бути застосована до злісних порушників, виступає позбавлення професійного захисника статусу адвоката з наступним виключенням з адвокатської асоціації, що означає для нього вихід з професії. Виключений з асоціації адвокат не може бути прийнятий в інші адвокатські асоціації, а в разі якщо він приховає інформацію про виключення з асоціації або підробить документи, він може бути притягнутий до кримінальної відповідальності.

Даний досвід може бути корисний для використання і в Російській Федерації. Так, наприклад, варто передбачити в Законі про адвокатуру, а також документах, прийнятих на рівні адвокатської спільноти, можливість тимчасової заборони займатися адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до трьох років злісним порушникам правил етичної поведінки в суді (наприклад, в разі систематичного розголошення професійним захисником відомостей, що становлять адвокатську таємницю, а також некультурного і недоброзичливого ставлення адвокатів до своїх клієнтів і т.д.).

В якості основних особливостей правового регулювання етичного змісту виступів захисника в суді в Німеччині слід виділити наступні.

По-перше, етичний зміст виступів адвоката в суді детально регулюється законом. Причому в ФРН Федеральним законом про адвокатуру Німеччини, на відміну від російського Закону про адвокатуру, чітко закріплюється обов'язок професійних захисників - адвокатів щодо дотримання етичних правил поведінки не тільки в рамках кримінального судочинства і при наданні інших юридичних послуг клієнтам, а й у повсякденному житті: " адвокат повинен сумлінно виконувати свої професійні обов'язки. Як в рамках своєї професії, так і поза ними він повинен бути гідним того поваги і довіри, якого вимагає стан адвокат "[8].

Використовуючи досвід правового регулювання поведінки захисника у німецькому законодавстві, вважаємо за необхідне уточнити формулювання ч. 4 п. 1 ст. 7 Закону про адвокатуру, виклавши її в такій редакції:

"4) дотримуватися Кодекс професійної етики адвоката як в рамках своїх професійних обов'язків, так і поза ними і виконувати рішення органів адвокатської палати суб'єкта Російської Федерації, Федеральної палати адвокатів Російської Федерації, прийняті в межах їх компетенції".

По-друге, чинне німецьке законодавство містить пріоритет заборон над обмеженнями в регулюванні етичного змісту поведінки адвокатів. Так, Федеральний закон про адвокатуру Німеччини містить ретельно деталізований перелік заборон в діяльності професійних захисників.

Наприклад, параграф 45 цього Закону забороняє адвокату приймати доручення клієнта в наступних випадках:

"- якщо необхідні (очікувані) від нього дії суперечать адвокатському боргу;

- якщо по тій самій справі він вже консультував або представляв інтереси протилежної сторони;

- якщо в тому ж самому правовому спорі він вже брав участь раніше в якості судді, третейського судді, прокурора, представника офіційної установи;

- якщо мова йде про тлумачення документа, в складанні якого брав участь в якості нотаріуса він сам або адвокат, з яким він кооперується в своїй адвокатській практиці. Крім того, адвокату заборонено виступати в суді або арбітражі за дорученням того клієнта, якого раніше він обслуговував як юрисконсульт, якщо ця робота займала основна кількість його робочого часу "[8].

З огляду на системний підхід в закріпленні обмежень і заборон в діяльності професійних захисників у ФРН, видається, що слід деталізувати главу 2 "Права і обов'язки адвоката" Закону про адвокатуру в частині більш ретельного перерахування обмежень і заборон адвокатської діяльності. Це, з одного боку, обмежить можливість довільного тлумачення органами адвокатської спільноти змісту порушень адвокатами етичних правил в своїй поведінці, а з іншого боку, мотивує професійних захисників до більш якісному наданню послуг підзахисним.

По-третє, в ФРН деонтологический конфлікт інтересів законодавства і підзахисних часто вирішується на користь закону, так як норми чинного законодавства наполягають на тому, що морально і морально виправданими можуть виступати тільки ті методи і форми професійного захисту адвокатів, які не йдуть в протиріччя з буквою і духом закону [1].

По-четверте, чинне німецьке законодавство чітко розмежовує відповідальність за правові та етичні порушення в діяльності професійних захисників, і якщо за перші настає, як правило, дисциплінарна відповідальність, то за другі професійний захисник може бути притягнутий до кримінальної відповідальності. Дисциплінарна відповідальність професійних захисників - широко поширене в ФРН явище.

Однак в Німеччині детально розроблені і процедури цивільно-правової відповідальності адвокатів за шкоду, заподіяну інтересам клієнта. Але адвокат і клієнт можуть встановити в договорі межі відшкодування подібного шкоди (законодавство Німеччини їх не обмежує). Останнім часом у ФРН стало широко поширеним страхування відповідальності адвокатів [7], причому, як зазначає ряд авторів, з недавнього часу згідно з параграфом 51 Федерального закону про адвокатуру ФРН адвокат зобов'язаний укласти угоду про страхування професійної відповідальності для забезпечення відшкодування майнової шкоди, яка може виникнути в результаті здійснення професійної діяльності [5, с. 21 - 22].

Звісно ж, що на відміну від американської практики страхування професійної відповідальності, що носить добровільний характер, в Російській Федерації слід законодавчо закріпити обов'язок адвокатів страхувати свою професійну відповідальність з встановленням мінімальної страхової суми (аналогічно німецькому досвіду).

По-п'яте, в законодавстві ФРН ретельно деталізовані процедури залучення адвокатів до дисциплінарної відповідальності за порушення моральних і етичних норм поведінки. Порушення професійними захисниками - адвокатами моральних і етичних норм поведінки розглядаються судами честі, які складаються з голови і двох членів, які призначаються органами юстиції німецьких земель на певний термін (як правило, на 4 роки). Дані призначення опосредуются консультаціями з органами адвокатського співтовариства (колегіями адвокатів земель). Однак вирішальне слово залишається за органами юстиції. Діяльність в судах честі носить суспільний характер, але їх членам відшкодовуються витрати, понесені у зв'язку з виконанням повноважень. Справи розглядаються колегіально (головуючим і двома членами); рішення суду честі можуть бути оскаржені в спеціальну судову палату при вищому суді землі, що формується органами юстиції федеральних земель Німеччини, яка є другою інстанцією по відношенню до нижчестоящим судам честі. Головою палати і головуючим у конкретній справі може бути тільки адвокат.

Головною наглядовою інстанцією при розгляді справ судами честі виступає Сенат у справах адвокатів, створений при Федеральному Верховному суді, уповноважений проводити перегляд рішень, винесених нижчими судами честі і відповідними земельними палатами у справах адвокатів при вищому суді відповідної землі. Він складається з семи членів, чотири з яких - судді, що призначаються міністром юстиції з кандидатур, схвалених Федеральним Конституційним судом Німеччини, виключаючи головуючого - голови Верховного суду, а три - адвокати, які призначаються міністром юстиції ФРН з числа кандидатур, представлених Федеральної палатою адвокатів, які відіграють роль засідателів.

По-шосте, в Німеччині діє ретельно розроблена альтернативна система покарання професійних захисників - адвокатів за порушення моральних і етичних норм поведінки: штрафи, заборона займатися діяльністю на певний термін (як правило, до 5 років), догани, виключення з адвокатури.

Даний досвід слід використовувати і в законодавстві Російської Федерації в частині деталізації відповідальності професійних захисників за порушення моральних і етичних норм при здійсненні професійної діяльності, а також поза її.

Таким чином, використання зарубіжного досвіду правового регулювання поведінки захисника в суді дозволить, з одного боку, підвищити ефективність професійної діяльності адвокатів по захисту прав, свобод і законних інтересів своїх клієнтів, з іншого боку, забезпечити неухильне дотримання у професійній діяльності та поза її моральних і моральних правил поведінки.

Список літератури

1. Дехане С.А. Конфлікт інтересів в системі деонтологічних відносин адвоката і клієнта в країнах Західної Європи // Адвокатська практика. 2010. N 2.
2. Дехане С.А. Організація адвокатури і професійна етика адвокатів в Західній Європі. М., 2012.
3. Кубишкін А.В., Шаров Г.К. Деякі аспекти регулювання питань адвокатської етики в США // Адвокат. 2007. N 5.
4. Кубишкін А.В., Шаров Г.К. Деякі аспекти регулювання питань адвокатської етики в США // Мораль і догма юриста: зб. тр. / Під заг. ред. И.Л. Трунова. М., 2008.
5. Наумов Д.В. Механізм страхування професійної відповідальності адвокатів за кордоном // Майнові відносини в Російській Федерації. 2010. N 9.
6. Загальний кодекс правил для адвокатів країн Європейського співтовариства. URL: http://www.law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1131942 (дата звернення: 21.10.2015).
7. Скуратов А.Н. Страховка для адвоката? // Воронезький адвокат. 2009. N 5.
8. Смоленський М.Б. Адвокатська діяльність і адвокатура Російської Федерації: вид. 3-е, испр. и доп. Ростов н / Д, 2004.

References

1. Dekhanov SA Konflikt interesov v sisteme deontologicheskikh otnoshenii advokata i klienta v stranakh Zapadnoi Evropy // Advokatskaia praktika. 2010. N 2.
2. Dekhanov SA Organizatsiia advokatury i professional'naia etika advokatov v Zapadnoi Evrope. M., 2012.
3. Kubyshkin AV, Sharov GK Nekotorye aspekty regulirovaniia voprosov advokatskoi etiki v SShA // Advokat. 2007. N 5.
4. Kubyshkin AV, Sharov GK Nekotorye aspekty regulirovaniia voprosov advokatskoi etiki v SShA // Moral 'i dogma iurista: sb. tr. / Pod obshch. red. IL Trunova. M., 2008.
5. Naumov DV Mekhanizm strakhovaniia professional'noi otvetstvennosti advokatov za rubezhom // Imushchestvennye otnosheniia v Rossiiskoi Federatsii. 2010. N 9.
6. Obshchii kodeks pravil dlia advokatov stran Evropeiskogo Soobshchestva. URL: http://www.law.edu.ru/doc/document.asp?docID=1131942 (data obrashcheniia: 21.10.2015).
7. Skuratov AN Strakhovka dlia advokata? // Voronezhskii advokat. 2009. N 5.
8. Smolenskii MB Advokatskaia deiatel'nost 'i advokatura Rossiiskoi Federatsii: izd. 3-e, ispr. i dop. Rostov n / D, 2004.

Якщо ви не знайшли на цій сторінці потрібної вам інформації, спробуйте скористатися пошуком по сайту:

Повернутися на попередню сторінку